У російському праві термін «афільованість» виник 1995 р. Афілійованими є особи, пов'язані у майновому відношенні і здатні впливати друг на друга. У тому числі члени ради директорів, наглядової ради чи іншого управлінського органу.
Необхідним атрибутом афілійованої особи є відносини залежності між юридичною особою та афілійованою особою. Вони можуть бути майновими, договірними чи спорідненими.
У російському законодавстві заборонено передавати афілійованим особам закупівельну документацію, що забезпечує прозорість закупівель та сумлінної конкуренції.
Іноді афілійованими можуть бути особи, які впливають на дії компанії, формально та юридично не маючи таких повноважень.
Поняття та ознаки афілійованих компаній
Термін «афілійовані компанії» був запозичений із закордонного права і набув поширення з 1992 р. Але в Росії це поняття застосовується в дещо відмінному від західного значення. Згідно з ФЗ 948-1, ключовою ознакоюАфілійованість є можливість впливати на економіко-господарську діяльність сторонніх компаній та ІП.
Якщо Європі афілійовані компанії - залежні з інших фірми, то російському законодавстві - термін застосовується і залежним, і до домінуючим особам.
Складнощі в інтерпретації афілійованих компаній пов'язані з широким тлумаченням поняття. У вузькому значенні афілійованою називають компанію, в якій інша має інтерес (вона має менше 50% акцій). Афілійовані компанії пов'язані між собою у майновому та організаційному плані.
У вузькому тлумаченні афілійованої є фірма, де інша має міноритарний інтерес, тобто. у її власності – менше 50% голосуючих акцій. Компанія, яка має понад 50% акцій іншої, називається - материнською. Компанія з меншістю акцій – дочірня чи субсидіарна компанія. Субсидіарна компанія завжди - афілійована, але термін субсидіарна кращий, коли існує контроль з боку над більшістю акцій компанії, що розглядається.
ТНК у віддалених від головної компанії регіонах часто вдаються до створення афілійованих компаній.
Компанія може виступати материнської компанії, причому, вона бере участь в управлінні справами афілійованої на основі договору. Тому філіальну та регіональну мережу називають афілійованою мережею.
Афілійована компанія, хоч і здійснює власну економічну діяльність, але насправді повністю підтримує політику материнської фірми і від її рішень. Часто афілійованість застосовується для штучного дроблення бізнесу з метою оптимізації податкової бази.
Відповідно до чинного права в нашій країні, афілійована особа – це статус, під який можуть потрапляти як юридичні, так і фізичні особи. Початок береться до англомовної термінології. В перекладі " affiliate» має те саме значення, що і наше дієслово «приєднувати» або «пов'язувати». Проте є певна різниця між європейським розумінням даного терміна та російським.
Законодавство РФ
На відміну від прийнятого в Європі розуміння, російським законамафілійовані компанії – це ті організації, які мають можливість керувати іншими юридичними особами, а також дочірні організації. Часто через це можна зустріти термін "взаємопов'язані" компанії. Він включений і до Податкового кодексу ст. 20 та ст. 105. Там особи названі не афілійованими, а саме взаємопов'язаними.
Більше повне розшифрування, що таке афілійовані особи, можна виявити в Законі 948-1. Також поняття має широке висвітлення у нормативних актах, що регламентують діяльність акціонерних товариств. Істотну увагу до них приділено правам акціонерів. Прикладом служить ФЗ 208 від 26.12.1995, в якому встановлено особливий порядок здійснення операцій з афілійованими особами, а також регламентовано можливість надання інформації про них. Є згадки про цих суб'єктів правових відносину законодавстві, що стосується ринку цінних паперів(ФЗ-39 22.04.96) та муніципальних підприємств(ФЗ 161, 14.11.2002).
Потрібно знати, що бухгалтерський облік також включає розшифрування того, що означає афілійовані особи. Визначення внесено до Наказу Міністерства фінансів № 5н, який набрав чинності 13.01.2000 р. Вся інформація про операції, проведені пов'язаними таким чином особами, обов'язковому порядкувноситься до бухгалтерського обліку підприємства. Це робиться у випадках, коли афілійовані організації мають значний вплив чи контроль над даним підприємством.
Євген Маляр
#
Бізнес-словник
Визначення терміна
Афілійована компанія – це структура, підконтрольна більшому чи впливовому юр. особі.
Навігація за статтею
- Чи завжди афілійованість заборонена?
- Афілійовані особи: хто це такі?
- Законодавство РФ про захист конкуренції
- Афілійовані компанії та Податковий кодекс РФ
- Що таке афілійований сайт?
Поняття афілійованості найчастіше асоціюється зі злочинною змовою. Під виглядом незалежних компаній у торгах та угодах беруть участь суб'єкти господарювання, пов'язані між собою загальними власниками. Держава прагне викорінити подібні явища, але щоб цього досягти, необхідно ретельно вивчити їхню природу та різновиди.
З цієї статті можна дізнатися, що означає поняття «афільованість юридичної особи» і в яких випадках такі відносини вважаються протизаконними.
Чи завжди афілійованість заборонена?
Англійське слово affiliated у перекладі означає «приєднаний», без жодного негативного відтінку. Всім відомо, що великі компанії часто практикують відкриття своїх відділень, дочірніх фірм та філій. Вони роблять це відкрито та нерідко з використанням у назвах пов'язаних з ними підприємств відомих логотипів та торгових марок.
Значення слова саме по собі не містить натяку на злочинна змова, що завжди становить таємницю його учасників.
Прикладом небезпечних зв'язків зацікавлених осіб можуть бути зловживання під час проведення державних закупівель. Може здатися, що участь афілійованих осіб у торгах має бути категорично заборонена, але це не так. У російських правових нормахдається їх визначення. За законом 44-ФЗ (ст. 39, ч.6) ними вважаються подружжя, близькі родичі, у тому числі неповнорідні, усиновлювачі, усиновлені та ін.
При цьому немає прямої заборони участі афілійованих із членами комісії осіб у закупівлях на державні замовлення. Інший закон, 135-ФЗ свідчить про неприпустимість обмеження чи усунення конкуренції з допомогою взаємних зв'язків зацікавлених сторін. Аналогічні становища присутні й у 223-ФЗ.
Іншими словами, афілійованість як така юридично не означає наявності злочинно-корупційних намірів. Тим не менш, вона потенційно створює для них умови у випадках, коли її приховують.
Афілійовані особи: хто це такі?
У російському та англомовному трактуванні терміна «афіліат» є деякі відмінності. Спочатку про те, як правильно пишеться це слово: виключно з двома «Ф» і одним «Л» – у цьому філологи одностайні. Тепер про те, що це означає.
У зарубіжній юридичній практиці афілійовані компанії – це дочірні, тобто вторинні та підлеглі фірми.
В нас це поняття вважається двостороннім. Під його ознаки підпадають і афілійовані, і особи, що афілюють. Зв'язок між ними ніби взаємний, хоча на практиці завжди один із суб'єктів головніший. Можливо, російське правозі часом прийдедо необхідності їх розрізняти.
Прикладом прямого підпорядкування є будь-який сайт-афіліат. Вікіпедія під таким розуміє ресурс-близнючок, що містить ту ж інформацію, що і «материнська» сторінка. Його політика якщо й вагається, то лише разом із «генеральною лінією».
Саме цей аспект дозволяє зрозуміти, у чому різниця між взаємозалежними та афілійованими структурами. У вітчизняному трактуванні це, простими словами, синоніми. Закордонні юристи бачать різницю між прямим підпорядкуванням та здатністю партнерів впливати один на одного.
При розкритті можливих зловживань головна проблема полягає в тому, як довести афілірованість фізичної особи, відповідальної за ухвалення певного рішення з підприємством, яке в ньому зацікавлене. Якщо він чийсь родич чи діловий партнер, то висновки напрошуються самі. Складніше, коли він просто приятель, друг чи добрий знайомий. Особливо, коли про це мало хто знає.
То хто ж об'єктивно вважається фізичною чи юридичною афілійованою особою? Які критерії, за якими його можна однозначно відрізнити від решти?
Залежність проявляється у кількох можливих обставин.
- Суб'єкт господарювання повністю контролює підприємство через наявність прав власності чи володіння.
- Володіє певною частиною статутного капіталу підприємства, що дає право голосу після ухвалення колективних управлінських рішень.
- Займає посаду генерального директораабо інший ключовий пост у менеджменті компанії або має правовий статус, що дає можливість управління. Для юридичної особи це виражається правом на вказівки, обов'язкові до виконання.
- Особа пов'язана з власниками компанії родинними або сімейними узами.
- Володіє більш як п'ятою частиною акцій, що становлять капітал підприємства.
- Входить із керівництвом та менеджментом компанії як мінімум в одну групу, об'єднану спільними діловими інтересами. Це можуть бути бізнес-клуби чи інші подібні спільноти.
Головним критерієм віднесення фізичної чи юридичної особи до афілійованих служить її здатність впливати на господарську діяльність підприємства.
Законодавство РФ про захист конкуренції
З урахуванням підстави, з якого особа визнається афілійованим, слід зазначити участь сторонніх організацій управлінні російськими державними компаніями, зокрема природними монополіями. У цьому факті немає нічого дивного. Настільки великі суб'єктибізнесу обов'язково оточують пов'язані сторони, які беруть фінансову участь у їхній діяльності.
Афілійованість обумовлена наявністю пакета акцій, що дає можливість брати участь в управлінні корпорацією. Чинне законодавство, наступні зміни до ЦК України та інші нормативні документизобов'язують надавати списки структур, які мають безпосередні ефективні ділові зв'язки із кожною стратегічно важливою корпорацією.
Ця інформація є загальнодоступною. Вона є переліком афілійованих компаній із зазначенням відсотка їх частки у загальному капіталі.
Зокрема, кожен бажаючий може дізнатися, що АТ (акціонерне товариство) Роснефть має таку структуру акціонерного капіталу:
- 50,00000001% - АТ Роснафтогаз;
- 19,75% - BP Russian Investments Limited;
- 19,50% - QHG Oil Ventures Pte. Ltd.;
- 10,39% - АТ Національний розрахунковий депозитарій.
Кінець кінцем можна дійти висновку про те, що перераховані чотири суб'єкти практично повністю контролюють Роснефть – на інших власників акцій припадає нікчемна частка капіталу, що вимірюється десятими частками відсотка.
Подібні звіти надають інші держкорпорації.
| Компанія | Структура акціонерів |
| Газпром | РФ - 38,37% Роснафтогаз - 10,97% Росгазифікація - 0,89% Тримачі АДР – 25,20% Інші юр. та фізособи – 24,57% |
| Ощадбанк | Банк Росії - 50% + 1 акція Юридичні особи – нерезиденти – 45,64% Юридичні особи – резиденти – 1,52% Приватні інвестори – 2,84% |
| Зовнішекономбанк | Зовнішекономбанк - 99,7745% Акціонери – міноритарії – 0,2255% |
| Ростелеком | Акції у вільному обігу – 38,98% Російська Федерація від імені Росмайна – 45,04% Зовнішекономбанк – 3,96% ТОВ «Мобітел» – 12,01% |
Слід розрізняти дані про афілійованих осіб та вигодонабувачів, які часто користуються офшорними схемами для приховування своїх особистостей, тобто тих, хто належить до бенефіціарів.
По-перше, у правовстановлюючих документах зазначаються офіційні акціонери, які володіють мінімум п'ятою частиною капіталу. Не менше чверті, тобто на 5% більше (ФЗ-115), мають бенефіціари. У чому ще різниця? Більше ні в чому. І ті й інші одержують дохід від цього підприємства і є його пайовими власниками.
Діяльність афілійованих осіб у Російської Федераціїрегламентується шістнадцятьма нормативними актами, у тому числі ФЗ «Про конкурентну боротьбу», «Про аудиторську роботу», Указом Президента, листами Мінфіну та ін. Є плани щодо прийняття особливого Федерального Закону, спеціально присвяченого афілійованим суб'єктам
Афілійовані компанії та Податковий кодекс РФ
Термін «афільованість» в офіційних правових документах РФ використовується як допоміжний і вказується у дужках. У Податковому кодексі Російської Федерації фігурує основне поняття взаємозалежності учасників.
Увага, що приділяється в ПК афілійованим особам, обумовлена тим, що схеми з їх участю часто розробляються з метою оптимізації фіскального навантаження, інакше кажучи, уникнення оподаткування під час укладання угод.
Застосування спеціальних методів податкового контролю підприємств передбачає обов'язкове розкриття інформації про взаємопов'язаних суб'єктів-учасників бізнесу.
Ознаки взаємозалежності юридичних і фізичних осіб та ступеня їх участі викладені у розділі 14.1 та статті 105.1 НК РФ та наступних до них змін. На відміну від Цивільного кодексу, у цих документах йдеться не про 20, а про 25% прямої чи непрямої участі у капіталі підприємства. Також зазначається відсоткове ставлення представництва у колегіальному виконавчому органі чи раді директорів організації – понад половину.
З ст. 93 ФЗ «Про АТ», на акціонерні товариствапокладається обов'язок вести облік та звітну документацію афілійованих з ними осіб. Ця ж вимога закріплена іншими законодавчими актами РФ (постановами ФКЦП та ін.).
Акціонерні товариства повинні щокварталу надавати відомості про афілійованих осіб до державного реєструючого органу. Списки таких публікуються у відкритому доступі із зазначенням змін у строки, що не перевищують три дні після того, як вони відбулися.
Зразок заповнення списку 2018 року містить такі відомості:
- повне найменування афілійованої особи (для ФО – П.І.Б.) із зазначенням усіх реквізитів;
- дата, починаючи з якої юридична або фізична особа може бути визнана афілійованою;
- реквізити документа, на якому ґрунтується факт афілійованості;
- частка участі особи у загальному капіталі АТ;
- дата зміни списку афілійованих осіб та його опис;
- підпис керівника акціонерного товариства.
Цей документ може заповнюватись у вигляді електронної анкети на сайті ФКЦП РФ, звідки інформація потрапляє до єдиного реєстру.
У разі виникнення підозр про ухилення від оподаткування за допомогою афілійованих осіб, слідує перевірка підприємства. Ознаками зловживання можуть бути такі факты:
- Під час проведення перевірки або безпосередньо перед нею засновниками компанії зареєстровано нову юридичну особу.
- Фактичні адреси та контактні дані обох фірм збігаються.
- Із початком перевірки сума активів компанії різко зменшилась.
- Договори поставок терміново переоформляються в іншу фірму, на її користь переуступаються правничий та обов'язки.
- Співробітники переходять до іншого акціонерного товариства, змінюється управлінська структура підприємства та його штатний розпис.
- Виручка перераховується на банківські реквізити новоствореної компанії.
Кожен із перелічених ознак є непрямим доказом прихованої афілірованості (взаємозалежності). Виявлення спроби ухилення від податків стає підставою для вжиття заходів щодо стягнення недоїмки вже з афілійованого суб'єкта (НК РФ, п. 2, п/п 2 ст. 45).
Відповідальність товариства з обмеженою відповідальністю та афілійованих з нею осіб за неповне, спотворене чи несвоєчасне надання зазначених відомостейпередбачає три основні форми.
- Адміністративна – у разі формальних порушень (порушення термінів, ненавмисні недогляди тощо).
- Податкова – якщо дії спричинили необґрунтовану зміну ринкових цін. Наслідок – донарахування податків плюс пеня з безакцептним списанням із рахунку.
- Цивільно-правова – у разі наслідків, передбачених ДК РФ.
При проведенні торгів на держзакупівлі та інших подібних обставин прискорити перевірку дозволяє лист-довідка про відсутність афілійованих осіб серед співробітників, керівників чи засновників фірм-контрагентів. Цей документ виконується на фірмовому бланку і включає посилання джерело (реєстр), що дозволяє переконатися у правдивості інформації.
Що таке афілійований сайт?
Інтернет-сайти, як і фірми, можуть бути афілійованими. Щоправда, під час створення ресурсів-афіліатів ставляться інші завдання. Мета їх організації полягає у максимальному розширенні інформаційного потоку. Для цього формуються сайти-близнюки (їх ще називають клонами), ідентичні за змістом, інколи ж навіть подібні зовні.
Пояснити це поняття допомагає приклад із реального, а чи не віртуального життя, коли той самий продукт фасується його продавцем у різні упаковки. У цьому випадку ймовірність того, що покупець вибере саме цей товар, зростає в рази (за кількістю фіктивних різновидів).
З цим явищем пошукові системиборються. Визначити залежність інтернет-ресурсів досить просто: найчастіше у них спільна IP-адреса, тотожний контент, однакова структура та верстка.
Дуже часто у професійному середовищі можна почути такий законодавчий термін, як «афілійована особа». Що ж є даний термін і кого зазвичай у правовому полі можуть називати таким терміном, ми і розглянемо у статті.
Поняття «афілійований»: що це таке і звідки пішло?
Спершу давайте розберемося, що означає саме поняття «афілійований» і кому воно може бути адресоване. У розмовній мові це прикметник практично не зустрічається, тому більшість людей просто не знає, про що йдеться. Однак, часто це слово можна почути у новинахабо аналітичних статтях, коли йдеться про махінації в економічній чи юридичній сфері, а також операцій у даних площинах, малозрозумілих пересічному громадянину. Часто можна почути про афілійовані особи або юридичні компанії і навіть про афілійовані інтернет-ресурси.
Саме слово має латинське коріння і спочатку відносилося до слова «син» (пізніше від цього слова утворилося слово «філія»), а пізніший англійський варіант affiliate буквально означає «приєднувати щось», а англійська іменникаffiliation перекладається як «зв'язок» чи «з'єднання».
Таким чином, ми бачимо, що слово «афілійований» у перекладі на розмовну російську мову означає пов'язану або дочірню.
Оскільки слово в російській мові не надто поширене, нерідко можна зустріти різні варіанти його російської транскрипції, однак, форма «афілійований» є єдино правильною.
Як зрозуміли, афілійованим об'єктом вважається той, від якого залежить діяльність інших, менш значущих. Тепер розглянемо, що таке поняття з погляду права.
Хто може виступати афілійованою особою чи компанією?
Отже, з правової точки зору афілійована особа – це людина, або організація, які здатні безпосередньо впливатина роботу іншої юридичної особи, чи то велика компанія, чи то індивідуальна особа-підприємець.
Так можна також вважають і компанії, причому не лише дочірні структури, а й ті структури, які мають право керувати діяльністю інших компанійта юридичних організацій.
У російській податковому кодексісамого даного поняттяні, але воно було замінено більш зрозумілою назвою – взаємозалежною особою.
Кого вважають афілійованою особою: перелік персоналій та структур
Для компанії чи іншої організації, яка вважається юридичною особою, афілійовані особи – це такі категорії, як:
- одноосібні керівники, рада директорів або спостережна структура;
- громадяни, які перебувають у одній групі з організацією;
- особи, які мають у володінні понад 20% акцій даної структури або її статутного капіталу;
- компанія, у якій аналізована структура має 20 і більше відсотків акцій чи капіталу (зазначимо, що афілірування – це двосторонній);
- якщо компанія є частиною фінансової чи промислової групи, це керівництво цієї групи.
У випадку з індивідуальними підприємцями афілійованими особами є:
- ті особи, які входять до однієї групи осіб із підприємцем;
- компанія чи фірма, у яких підприємець має частку чи частину статутного капіталу у вигляді понад двадцять відсотків.
Група осіб із афілійованою особою: хто це такі і хто може входити до неї?
Коли ми перераховували, хто може виступати афілійованими особами стосовно юридичній особіабо ж індивідуальному підприємцю, було згадано групу осіб, у якій компанія чи підприємець можуть перебувати. Отже, члени такої групи у випадку з індивідуальним підприємцем– це його найближчі родичі, включаючи подружжя, дітей, батьків, братів чи сестер. А ось члени групи для компанії – це такі категорії осіб, які:
- можуть розпоряджатися більш ніж половиною голосів акцій компанії або більшою половиною її частки;
- одноосібно керують цією компанією чи структурою;
- мають право давати вказівки, що потребують беззаперечного виконання;
- являють собою більшу частинунаглядового та виконавчого складу органу управління компанією;
- мають право призначати чи обирати номінального керівника компанії;
- беруть участь у виборі більшої частини членів наглядового та виконавчого складу компанії.
Цілком природно, що члени тієї чи іншої групи можуть перетинатися та об'єднуватися. Наприклад, якщо два члени двох різних групмають великий вплив у третій групі, але з законодавчої точки зору перші дві групи мають рахуватися як одна.
Чи потрібно надавати дані про афілійовані особи?
Згідно із законодавством, яке присвячено проблемам монополізації, акціонерні товариства зобов'язані надавати такі перелікивладі. Такий звіт потрібен як перед державними структурами, і перед акціонерами, і для бухгалтерських звітів.
Навіщо потрібний цей облік? Справа в тому, що у випадках, коли одні підприємці здатні сильно впливати на комерційні структури, можуть з'являтися такі явища, як:
- необ'єктивне та завищене ціноутворення;
- цькування конкуруючих структур за допомогою неринкових методів;
- утворення монополій.
Якщо такий процес буде неконтрольованим, то це веде до знищення цілих ринків, причому насправді різному рівні. У Росії такий облік веде Антимонопольна служба.
Що таке афілійований сайт?
Існує також поняття афілійованого інтернет-ресурсу. У цьому контексті це поняття означає дещо інше, ніж у правовому. Так, афілійованим сайтом називають той сайт, який створюється з метою розкручуванняосновного. Ще його можуть називати дорвеєм чи сателітом. Розробники можуть створювати велика кількістьафілійованих ресурсів, що зрештою приведе користувача на сайт, який є об'єктом розкручування.
Як бачите, при роз'ясненні поняття афілірування, воно стає більш зрозумілим і ви можете зрозуміти, що має на увазі ваш співрозмовник, згадуючи в розмові деяких афілійованих осіб або ж розмірковуючи про наявність афілійованих сайтів навколо якогось великого ресурсу в інтернеті.
Loading...